□ 本報(bào)記者 周芬棉

　　為更好發(fā)揮信托基金化解和處置行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的功能，維護(hù)金融穩(wěn)定，銀保監(jiān)會(huì)商財(cái)政部對(duì)2014年兩部門聯(lián)合印發(fā)的《信托業(yè)保障基金管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱舊辦法)進(jìn)行修訂，并于近日公布了《信托業(yè)保障基金和流動(dòng)性互助基金管理辦法(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱《征求意見稿》)。

　　《征求意見稿》設(shè)置兩種基金，增厚行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)處置化解的保障資金規(guī)模，強(qiáng)化道德風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)促進(jìn)信托業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，保護(hù)金融消費(fèi)者合法權(quán)益有著重要意義。

　　設(shè)置兩種基金

　　相較于舊辦法，《征求意見稿》明確，除設(shè)立信托業(yè)保障基金(以下簡(jiǎn)稱保障基金)之外，還成立流動(dòng)性互助基金。

　　按某大型信托公司一位不愿透露姓名的法律顧問的話來說，《征求意見稿》通過兩種基金并行的方式，豐富化險(xiǎn)資金來源，增強(qiáng)基金損失吸收能力，加強(qiáng)了行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的整體保障功能。從長(zhǎng)期來看，增厚了行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)處置化解的保障資金規(guī)模，豐富和完善了風(fēng)險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的救助手段，有利于信托行業(yè)完善基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、推進(jìn)轉(zhuǎn)型發(fā)展。

　　依據(jù)《征求意見稿》，保障基金是指由信托公司繳納，用于處置信托公司系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)、具有較大外溢性風(fēng)險(xiǎn)以及監(jiān)管部門認(rèn)定的其他重大風(fēng)險(xiǎn)的資金；流動(dòng)性互助基金是指由信托業(yè)市場(chǎng)參與者共同籌集，主要用于信托業(yè)流動(dòng)性調(diào)劑的非政府性行業(yè)資金。

　　北京中銀律師事務(wù)所合伙人劉曉宇說，《征求意見稿》因增設(shè)了流動(dòng)性互助基金相關(guān)規(guī)定，對(duì)機(jī)構(gòu)設(shè)置也有所調(diào)整，將舊辦法里的中國(guó)信托業(yè)保障基金有限責(zé)任公司變更為兩個(gè)法律實(shí)體，即保障基金管理公司和流動(dòng)性互助公司。保障基金管理公司負(fù)責(zé)保障基金的籌集、管理和使用，流動(dòng)性互助公司負(fù)責(zé)流動(dòng)性互助基金的籌集、管理和使用。

　　中國(guó)信托業(yè)保障基金有限責(zé)任公司是經(jīng)國(guó)務(wù)院同意，中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)設(shè)立的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)。該公司由中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)聯(lián)合13家信托公司出資設(shè)立，于2015年1月16日獲發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，注冊(cè)資本115億元人民幣。經(jīng)查詢，該公司股權(quán)穿透后的實(shí)際控制人為國(guó)資委。

　　西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)教授強(qiáng)力說，保障基金公司和流動(dòng)性互助公司，雖然都由信托公司出資參與，但功能不同。前者的主要責(zé)任是處置化解信托公司系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，而后者除對(duì)信托公司流動(dòng)性提供支持之外，還有自身盈利性問題，需要進(jìn)行商業(yè)化運(yùn)作，為出資的信托公司帶來紅利。

　　防范道德風(fēng)險(xiǎn)

　　《征求意見稿》共七章、四十七條，包括總則、基金治理架構(gòu)、基金的籌集和管理、基金的使用、風(fēng)險(xiǎn)管控、監(jiān)督管理、附則。

　　據(jù)銀保監(jiān)會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人介紹，相較于舊辦法，《征求意見稿》強(qiáng)化了道德風(fēng)險(xiǎn)防范，作出如下要求：信托公司及其股東嚴(yán)格執(zhí)行恢復(fù)與處置計(jì)劃，積極開展自救；信托公司因管理失當(dāng)而承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)以資本金為限，且股東和無擔(dān)保債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)損失；基金參與化險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)遵循社會(huì)公平性原則，避免產(chǎn)生逆向激勵(lì)；此外，明確基金使用的禁止性行為，并對(duì)相關(guān)責(zé)任人建立追責(zé)問責(zé)機(jī)制。

　　據(jù)劉曉宇介紹，在我國(guó)信托業(yè)發(fā)展早期，曾出現(xiàn)多起信托公司破產(chǎn)事件，資產(chǎn)規(guī)模較大，對(duì)金融等多個(gè)行業(yè)產(chǎn)生較大沖擊，其中較為典型的是金信信托破產(chǎn)事件。2005年12月30日，銀監(jiān)會(huì)浙江監(jiān)管局發(fā)布公告：由于金信信托違規(guī)經(jīng)營(yíng)和經(jīng)營(yíng)不善，造成較大損失，根據(jù)銀行業(yè)監(jiān)督管理法的規(guī)定，經(jīng)銀監(jiān)會(huì)同意，自即日起責(zé)令金信信托停業(yè)整頓。停業(yè)整頓期限于2007年底到期，在2008年1月15日確定進(jìn)入破產(chǎn)清算法律程序。再如賽格信托破產(chǎn)事件。2001年11月6日，人民銀行發(fā)布緊急通知稱，賽格信托由于存在重大違規(guī)經(jīng)營(yíng)問題，其有關(guān)金融活動(dòng)立即停止并進(jìn)行整頓。2002年8月，賽格信托因擅自超額發(fā)行公司債券，非法募資近7億元，被判處罰金2069萬元，相關(guān)負(fù)責(zé)人也依法被判處徒刑。2006年9月25日，海南省海南中院終審裁定賽格信托公司破產(chǎn)。根據(jù)裁定書，截至2006年4月14日，賽格信托的資產(chǎn)總額為58億元，負(fù)債總額為74億元，均為到期債務(wù)，資產(chǎn)負(fù)債率為126%。

　　經(jīng)過多年整頓化解，目前我國(guó)信托業(yè)運(yùn)行穩(wěn)健，業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型持續(xù)推進(jìn)，總體風(fēng)險(xiǎn)完全可控。依據(jù)信托業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《2021年3季度中國(guó)信托業(yè)發(fā)展評(píng)析》，截至2021年3季度末，信托公司的資本實(shí)力繼續(xù)增強(qiáng)。全行業(yè)共68家信托公司，受托管理的信托資產(chǎn)余額為20.44萬億元。所有者權(quán)益總額為7006.08億元，同比增長(zhǎng)6.47%，環(huán)比增長(zhǎng)1.17%，增速平穩(wěn)。

　　打破剛性兌付

　　《征求意見稿》第三條即明確打破剛性兌付：“基金不得用于向受益人進(jìn)行剛性兌付。剛性兌付是指信托公司在信托產(chǎn)品不能如期兌付或兌付困難時(shí)，出于避免聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)等目的，在兌付金額與盡責(zé)程度缺乏關(guān)聯(lián)性的情況下，仍以固有資金接盤、其他信托產(chǎn)品承接或第三方代償?shù)确绞絻陡妒芤嫒吮窘鸹蚴找娴男袨??！?/p>

　　強(qiáng)力說，信托基于委托人對(duì)受托人的信任而產(chǎn)生信托關(guān)系，雙方應(yīng)恪守賣者盡責(zé)、買者自負(fù)的基本原則，打破剛性兌付是信托業(yè)立足的根本要求。從信托關(guān)系出發(fā)，信托業(yè)不僅僅指68家信托公司形成的行業(yè)，廣義上，基金管理公司對(duì)公募基金、私募基金以及證券公司從事的資管計(jì)劃等從事的資管行為，都基于信托關(guān)系而產(chǎn)生，都不應(yīng)當(dāng)要求剛性兌付。

　　打破剛性兌付其實(shí)也有據(jù)可查。據(jù)劉曉宇介紹，2017年11月17日，央行等部委起草的《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見(征求意見稿)》中，明確提出金融機(jī)構(gòu)必須打破剛性兌付，并且提出了懲處措施。2018年4月27日，《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》(以下簡(jiǎn)稱《資管新規(guī)》)正式下發(fā)，《資管新規(guī)》要求“消除嵌套、嚴(yán)禁資金池、打破剛性兌付、嚴(yán)禁保本保收益”。2018年9月19日，由信托業(yè)協(xié)會(huì)據(jù)此制定的《信托公司受托責(zé)任盡職指引》正式發(fā)布，其中明確信托公司開展信托業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵循賣者盡責(zé)、買者自負(fù)原則。這意味著打破剛性兌付更加明確到信托業(yè)。

　　上述某信托公司法律顧問說，打破剛性兌付是金融市場(chǎng)持續(xù)健康發(fā)展的目標(biāo)，也是信托行業(yè)監(jiān)管原則和發(fā)展必然趨勢(shì)。過去幾年伴隨宏觀經(jīng)濟(jì)增速放緩、行業(yè)周期調(diào)整下行、疫情尚未得到有效化解消除等內(nèi)外部多重因素疊加的影響，整個(gè)資管行業(yè)也包括信托行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)壓力有所增大，也出現(xiàn)了極個(gè)別信托公司被接管的風(fēng)險(xiǎn)事件。但據(jù)了解，目前尚沒有出現(xiàn)嚴(yán)重影響金融穩(wěn)定的情況，有關(guān)方面也在有條不紊地進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)處置和重整支持工作。打破剛性兌付，客觀上對(duì)市場(chǎng)、對(duì)投資者、對(duì)從業(yè)機(jī)構(gòu)而言，有助于轉(zhuǎn)變從業(yè)者和投資者的觀念，有助于人們重新認(rèn)識(shí)風(fēng)險(xiǎn)和收益，培育良性健康的投資文化，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)行業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展。

　　目前，國(guó)內(nèi)共有的68家持牌信托公司，也都在結(jié)合自身資源稟賦優(yōu)勢(shì)，積極探索業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型發(fā)展方向。