二次創(chuàng)作冰墩墩，你的行為合法嗎？

　　在冬奧會的熱潮下，吉祥物冰墩墩憑借其憨態(tài)可掬的外形迅速火爆全網(wǎng)，成為名副其實(shí)的“頂流”。它憑借一己之力創(chuàng)造了“一墩難求”的局面，朋友圈里甚至出現(xiàn)“借墩拍照”。

　　為了實(shí)現(xiàn)“冰墩墩自由”，網(wǎng)友在社交平臺上把“冰墩墩DIY大賽”進(jìn)行得如火如荼，有毛線織的毛線墩，砂糖橘做的橘墩墩，自己畫的手繪墩，面粉捏的面點(diǎn)墩等等。

　　但是，按照《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》規(guī)定，北京冬奧會吉祥物冰墩墩、雪容融屬于奧林匹克標(biāo)志范疇，未經(jīng)許可，任何人不得為商業(yè)目的而使用。那么，什么情況下對冰墩墩、雪容融形象的使用不合法，怎么樣能既滿足公眾娛樂需求而又不侵權(quán)？

　　新京報(bào)記者采訪北京市豐臺區(qū)人民法院法官助理倪端、中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員李俊慧、中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授張吉豫，他們對這一系列問題進(jìn)行了解析。

　　新京報(bào)：冰墩墩、雪容融相關(guān)周邊產(chǎn)品作為冬奧會特許商品有什么特殊性？

　　倪端：冰墩墩、雪容融是北京2022年冬奧組委的吉祥物形象，屬于《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》第二條規(guī)定的奧林匹克標(biāo)志。北京冬奧組委作為冰墩墩、雪容融形象的著作權(quán)人，已將其形象在中國版權(quán)保護(hù)中心進(jìn)行著作權(quán)登記。因此，對于冰墩墩、雪容融相關(guān)周邊產(chǎn)品，不僅受到《著作權(quán)法》保護(hù)，還同時(shí)受到《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》《特殊標(biāo)志管理?xiàng)l例》等相關(guān)法律、行政法規(guī)的保護(hù)。

　　根據(jù)《著作權(quán)法》，個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，或者為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，以及為報(bào)道新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品等情形，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名或者名稱、作品名稱，并且不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益。

　　新京報(bào)：熱門流行的瓷器冰墩墩、毛線冰墩墩、冰墩墩湯圓、冰墩墩表情包等以冰墩墩形象二次創(chuàng)作出的物品是否涉嫌侵權(quán)？

　　倪端：對于多數(shù)手動自制冰墩墩的廣大網(wǎng)友而言，以自身欣賞為目的，用冰墩墩形象織件毛衣，做個糕點(diǎn)，堆個雪人等行為，并不會構(gòu)成《著作權(quán)法》意義上的侵權(quán)行為。但是，《著作權(quán)法》規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品，構(gòu)成侵害他人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。因此，如果擅自P圖制作冰墩墩表情包，并在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行傳播，如果該行為未經(jīng)北京冬奧組委的許可，構(gòu)成《著作權(quán)法》規(guī)定的侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。

　　張吉豫：我認(rèn)為表情包是比較容易構(gòu)成侵權(quán)的，它沒法構(gòu)成前面所說的情況——既不是自己學(xué)習(xí)欣賞用，也不是適當(dāng)引用。因?yàn)橹鳈?quán)人是可以許可他人制作表情包營利的，未經(jīng)許可的表情包會影響著作權(quán)人對作品的正常使用和合法權(quán)益。對于侵權(quán)行為，著作權(quán)人可以請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，包括停止侵害、刪除相關(guān)內(nèi)容、賠償損失。

　　新京報(bào)：出售自制冰墩墩、雪容融形象的鑰匙扣掛件、徽章等周邊產(chǎn)品要承擔(dān)哪些法律責(zé)任？

　　倪端：出售自制冰墩墩、雪容融屬于未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行他人作品的行為，侵害了北京冬奧組委對冰墩墩、雪容融形象享有的復(fù)制權(quán)及發(fā)行權(quán)。侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。

　　侵權(quán)行為若同時(shí)損害公共利益，應(yīng)由主管著作權(quán)的部門責(zé)令其停止侵權(quán)行為，予以警告，沒收違法所得，沒收、無害化銷毀處理侵權(quán)復(fù)制品以及主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等，并根據(jù)違法經(jīng)營額并處相應(yīng)罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　在賠償金額方面，根據(jù)《著作權(quán)法》對故意侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，情節(jié)嚴(yán)重的，可以按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下給予賠償。權(quán)利人的實(shí)際損失、侵權(quán)人的違法所得、權(quán)利使用費(fèi)難以計(jì)算的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五百元以上五百萬元以下的賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

　　新京報(bào)：網(wǎng)上類似“冰墩墩DIY大賽”“曬出我的冰墩墩”等熱門話題有不少，這當(dāng)中的作品是否侵權(quán)？

　　李俊慧：社交平臺如果沒有獲得許可授權(quán)，不得利用民眾自行創(chuàng)作的各類含有冰墩墩、雪容融元素的作品從事營利性活動，比如，在“冰墩墩DIY大賽”“曬出我的冰墩墩”等熱門話題中，社交平臺不得投放相關(guān)廣告。

　　另外，一些大V、網(wǎng)紅在網(wǎng)絡(luò)上傳播含有冰墩墩、雪容融元素的二次創(chuàng)作品，比如發(fā)布制作冰墩墩蛋糕的視頻，盡管并不使用該物品進(jìn)行實(shí)際的營利，但如果用其來吸引眼球，提升關(guān)注度或粉絲量，被認(rèn)定為一種變相或間接商業(yè)利益獲取，或涉嫌流量變現(xiàn)的話，也有可能構(gòu)成侵權(quán)。

　　張吉豫：網(wǎng)友制作如果僅給個人使用，本身可以歸入到為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，例如在一篇文章中，針對冰墩墩的設(shè)計(jì)進(jìn)行評價(jià)，那么附上一張冰墩墩的圖予以必要的說明，只要評價(jià)的篇幅適當(dāng)，確實(shí)是以介紹評論為目的，那么是不侵權(quán)的，我認(rèn)為可以歸入合理使用。但要在網(wǎng)絡(luò)上廣泛傳播，尤其組織比賽，就難歸為合理使用了。

　　新京報(bào)：公眾、平臺在使用冰墩墩形象的時(shí)候，如何既滿足娛樂需求，又不違反法律？

　　李俊慧：從呵護(hù)公眾熱情、鼓勵價(jià)值創(chuàng)作和保護(hù)奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人專有權(quán)等多種權(quán)益平衡和兼顧來看，一些具有公眾傳播性質(zhì)平臺上的此類活動或?qū)ｎ}，最好獲得標(biāo)志權(quán)利人的同意或支持。

　　張吉豫：如果平臺可以取得著作權(quán)人許可并通知網(wǎng)友們，就最好了。未獲得許可的話，即便平臺無主觀上刻意侵權(quán)的行為，如果用戶上傳侵權(quán)內(nèi)容，平臺可能構(gòu)成幫助侵權(quán)，需要承擔(dān)責(zé)任。(記者 張靜姝；實(shí)習(xí)生 周婕妤)